試從企業合規角度分析合同廉潔條款的必要性

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試從企業合規角度分析

合同廉潔條款的必要性

在企業之間簽訂的合同中,尤其是采購、銷售、工程等合同,通常有“廉潔條款”或“廉潔協議”附件,甚至有些合同條款會附上監督舉報郵箱、電話,並約定違反廉潔條款的違約責任。合同廉潔條款的約定,在企業合規審查的大背景下,實為企業合規經營的應有之舉。

一、合同廉潔條款的本質是禁止賄賂,禁止賄賂是企業的法定責任。

1、我國法律明確嚴禁商業賄賂。

不論是簡明扼要的“廉潔條款”,還是豐富詳實的“廉潔協議”,其核心都是廉潔,即禁止交易雙方商業賄賂。根據《關於禁止商業賄賂行為的暫行規定》,商業賄賂是指經營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。

依照《反不正當競爭法》、《關於禁止商業賄賂行為的暫行規定》的相關規定,企業作為經營者,不得以行賄手段銷售或者購買商品,在交易過程中合法接受折扣、傭金的,應當如實入賬。若違反,工商行政管理機關可根據具體情節對企業予以罰款、沒收違法所得甚至吊銷營業執照等處罰;如構成犯罪的,企業將會依法被追究刑事責任。

2、禁止商業賄賂是企業反不正當競爭的重要舉措。

為建立良性、公平的市場競爭環境,2017年修訂的《反不正當競爭法》(第7條)將對特定對象的商業賄賂行為界定為不正當競爭行為,若企業從事不正當競爭被行政處罰的,將會被監督檢查部門記入信用記錄並予以公示。

3、禁止賄賂,避免企業觸犯刑事犯罪紅線。

於企業而言,不僅要規范自身的經營行為,禁止商業行賄,在與政府部門來往過程中,也要合法合規。如企業為謀取不正當利益行賄或者違反國傢規定,給予國傢工作人員回扣、手續費的,觸犯刑罰的,將構成《刑法》第393條的單位行賄罪,企業不僅會被判處罰金,其直接負責的主管人員和其他直接責任人員將一同被追究相應刑事責任。

綜上,訂立合同廉潔條款既是企業踐行其法定責任的體現,也是企業合規經營的題中要義。

二、訂立合同廉潔條款是企業應遵守的商業道德,違反將承擔違約責任。

《反不正當競爭法》規定經營者在生產經營活動中有遵守商業道德的義務。根據《最高人民法院關於適用<反不正當競爭法>若幹問題的解釋>征求意見稿》,商業道德是指特定商業領域普遍認可和遵循的行為規范。

禁止任何形式的賄賂已越來越廣泛地被視為企業行業規則或行為規范。以2021年1月1日生效的《RBA責任商業聯盟行為準則7.0(修訂)》為例,該行為準則是一套社會、環境和道德行業標準,最初是針對電子行業的,但已逐漸被其他行業廣泛使用。該準則要求“經營者在所有商業交往中都應秉承最高的誠信標準。參與者應采取零容忍政策,禁止任何及所有形式的賄賂、腐敗、敲詐勒索和貪污”。除該行為準則外,還有類似於OECD《經濟合作與發展組織跨國企業準則》的相關行為準則,同樣禁止企業任何形式的賄賂。

根據《最高人民法院關於適用<反不正當競爭法>若幹問題的解釋>征求意見稿》相關規定,實踐中人民法院可綜合行業規則、商業慣例、從業規范等因素判定經營者是否違反商業道德。換言之,若禁止賄賂被納入行業行為規范,則應被視為企業應遵守的商業道德,若違反,企業將承擔相應違約責任。

三、通過訂立合同廉潔條款,督促企業落實員工行為規范,降低企業自身經營風險。

按照現有法律規定,員工違法收取或索要回扣、返利的行為,達到追訴標準的,將會分別以非國傢工作人員受賄罪、行賄罪被追究刑事責任。但若企業無法舉證說明此行賄或索賄與自身無關聯的,員工的賄賂行為,一般會被認定為企業的行為。即便被認定屬於員工個人行為,該行為既對內妨害企業內部的管理秩序,又對外損害企業的商業誠信。因此,規范員工的行為,禁止賄賂,是企業風險防范的重要環節。合同中訂立廉潔條款,有助於督促企業積極履行監督、約束員工的義務。

四、訂立廉潔條款,禁止賄賂,是企業依法應履行的社會職責。

2021年1月18日,國傢主席在中國共產黨第十九屆中央紀律檢查委員會第六次全體會議上發表重要講話時提出,要推進廉潔文化建設,並將其融入部門、行業、基層治理之中。因此,企業不僅要自己踐行,也要督促交易相對方遵守,共同推動廉潔文化制度的建立和實施。反腐倡廉是每個公民、組織的共同社會責任。

來源:德賽法務
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